Учитывая изложенное, предлагаемое дополнение к пункту 3 статьи 150 Кодекса РК не представляется целесообразным, поскольку действующая редакция уже содержит правовой механизм, обеспечивающий баланс между необходимостью взыскания причитающихся платежей и недопущением излишнего административного давления на декларантов при незначительных нарушениях. Введение дополнительных норм может привести к дублированию уже установленных положений и нарушению системности правового регулирования.
Данный ответ может быть обжалован в порядке, предусмотренном Административным процедурно-процессуальным кодексом Республики Казахстан.
| Вице-министр | А. Касенов |
Письмо Научно-исследовательский институт государства и права имени Гайрата Сапаргалиева от 10 декабря 2024 года № 031478
Министерство национальной экономики
Республики Казахстан
На ваш исх. № 19-3-14/6001-И и https:/legalacts.egov.kz/npa/view?id=15326005 от 05.12.2024 г. направляем вам заключение антикоррупционной экспертизы на проект Закона Республики Казахстан «О внесении изменений и дополнений в Кодекс Республики Казахстан «О таможенном регулировании в Республике Казахстан»
| Генеральный директор | С. Алимжанов |
ЗАКЛЮЧЕНИЕ
НАУЧНОЙ АНТИКОРРУПЦИОННОЙ ЭКСПЕРТИЗЫ
ПРОЕКТА
Закона Республики Казахстан «О внесении изменений и дополнений
в Кодекс Республики Казахстан «О таможенном регулировании
в Республике Казахстан»
I. Общие положения
Вид и наименование проекта нормативного правового акта
Законы Республики Казахстан
Закона Республики Казахстан «О внесении изменений и дополнений в Кодекс Республики Казахстан «О таможенном регулировании в Республике Казахстан»
Отрасль законодательства
110.000.000. Законодательство о таможенном регулировании
Назначение и структура проекта нормативного правового акта
Назначение проекта заключается в установлении, изменении либо отмене правовых норм. Структура акта обусловлена его внутренним содержанием.
Разработчик проекта
Министерство национальной экономики Республики Казахстан
Документы, представленные для проведения научной антикоррупционной экспертизы
Сопроводительное письмо, проект закона, приложение, пояснительная записка
Предмет и цели научной антикоррупционной экспертизы
Законы Республики Казахстан
Исследование проектов нормативных правовых актов в целях выявления в них коррупциогенных норм с вынесением заключения научной антикоррупционной экспертизы
Дата поступления проекта нормативного правового акта
05-12-2024
Дата завершения научной антикоррупционной экспертизы
10.12.2024
Сведения об экспертах, проводивших экспертизу
МАЙШЕКИН ИСЛАМБЕК НУРБОЛОВИЧ
АХМЕДИНА РОЗА ЗАМАНБЕКОВНА
II. Анализ рисков коррупции процесса продвижения проекта
2.1 Наличие компетенции органа разработчика в сфере общественных отношений, регулируемых проектом НПА
ЭКСПЕРТ 1 МАЙШЕКИН ИСЛАМБЕК НУРБОЛОВИЧ
В соответствии с пунктом 4 статьи 18 Закона РК «О правовых актах», проекты нормативных правовых актов разрабатываются государственными органами в соответствии с их компетенцией, установленной законодательством Республики Казахстан, по своей инициативе или по поручениям вышестоящих государственных органов и должностных лиц, если иное не установлено законодательством Республики Казахстан.
Компетенция, установленная законодательством РК; соответствует.
2.2 Соблюдение требований прозрачности в процессе принятия решений при продвижении проекта НПА
ЭКСПЕРТ 1 МАЙШЕКИН ИСЛАМБЕК НУРБОЛОВИЧ
Согласно пункту 4 статьи 18 Закона РК «О правовых актах», разработанные проекты концепций законопроектов и нормативных правовых актов вместе с пояснительными записками и сравнительными таблицами к ним размещаются для публичного обсуждения на интернет-портале открытых нормативных правовых актов.
Данные требования соблюдены, проект размещен на портале «Открытые НПА».
2.3 Заявленная и реальная цель проекта ППА
ЭКСПЕРТ 1 МАЙШЕКИН ИСЛАМБЕК НУРБОЛОВИЧ
Заявленная цель соответствует реальной цели проекта.
2.4 Публичный интерес и частные интересы, продвигаемые в проекте НПА - схема частных интересов, связанных с проектом ППА
ЭКСПЕРТ 1 МАЙШЕКИН ИСЛАМБЕК НУРБОЛОВИЧ
Частных интересов не установлено.
2.5 Обоснование решений проекта ППА.
2.5.1 Достаточность аргументации в концепции проекта закона (в случае разработки проекта законодательного акта)/ пояснительной записке.
ЭКСПЕРТ 1 МАЙШЕКИН ИСЛАМБЕК НУРБОЛОВИЧ
Согласно подпункту 2) пункта 117 Правил организации и проведения научной экспертизы, а также отбора научных экспертов (совместный приказ Министра юстиции Республики Казахстан от 11 июля 2023 года № 473, и.о. Министра национальной экономики Республики Казахстан от 12 июля 2023 года № 135 и Председателя Агентства Республики Казахстан по противодействию коррупции (Антикоррупционной службы) от 11 июля 2023 года № 223) для проведения научной антикоррупционной экспертизы разработчик направляет координатору, в том числе пояснительную записку к проекту нормативного правового акта (на казахском и русском языках) (при наличии).
Данные требования соблюдены.
2.5.2 Финансово-экономическое обоснование.
ЭКСПЕРТ 1 МАЙШЕКИН ИСЛАМБЕК НУРБОЛОВИЧ
Финансово-экономическое обоснование не проводилось.
2.5.3 Проведение анализа регуляторного воздействия
ЭКСПЕРТ 1 МАЙШЕКИН ИСЛАМБЕК НУРБОЛОВИЧ
Анализ регуляторного воздействия не проводился.
III. Общий анализ факторов риска проекта
3.1 Язык проекта НПА
ЭКСПЕРТ 1 МАЙШЕКИН ИСЛАМБЕК НУРБОЛОВИЧ
Язык проекта в целом отвечает требованиям юридической техники.
3.2 Законодательная согласованность проекта НПА
ЭКСПЕРТ 1 МАЙШЕКИН ИСЛАМБЕК НУРБОЛОВИЧ
Противоречия норм проекта нормам других нормативных правовых актов не установлены.
3.3 Компетенция, полномочия, функции должностных лиц/ государственных органов (органов местного самоуправления), устанавливаемая в проекте НПА
ЭКСПЕРТ 1 МАЙШЕКИН ИСЛАМБЕК НУРБОЛОВИЧ
По результатам экспертизы Проекта отсутствуют замечания к компетенции, полномочиям, функциям должностных лиц/государственных органов (органов местного самоуправления).
3.4 Последствия в виде нарушения нрав человека в случае принятия проекта НПА
ЭКСПЕРТ 1 МАЙШЕКИН ИСЛАМБЕК НУРБОЛОВИЧ
Положений, нарушающих права человека, не установлено.
IV. ПОДРОБНЫЙ АНАЛИЗ ФАКТОРОВ РИСКА И РИСКОВ КОРРУПЦИИ
ПРОЕКТА
ЭКСПЕРТ 1 МАЙШЕКИН ИСЛАМБЕК НУРБОЛОВИЧ
Фактор 1 пп. Подпункт 2) пункта 1 статьи 528-2
Текст проблемной нормы:
Статья 528-2. Условия включения в реестр операторов электронной торговли.
1. Условиями включения юридического лица, претендующего на осуществление деятельности в качестве оператора электронной торговли, в реестр операторов электронной торговли являются:
2) обеспечение исполнения обязанностей юридического лица, осуществляющего деятельность в сфере таможенного дела, в размере, определяемом в соответствии с пунктом 4 настоящей статьи.
Факторы риска:
• Ошибочные отсылочные и бланкетные нормы
Риски коррупции:
• Злоупотребление должностными полномочиями
• Превышение власти или должностных полномочий
Замечания:
В соответствии с подпунктом 2) пункта 1 статьи 528-2 проекта одним из условий включения в реестр операторов электронной торговли является «обеспечение исполнения обязанностей юридического лица, осуществляющего деятельность в сфере таможенного дела, в размере, определяемом в соответствии с пунктом 4 настоящей статьи».
Однако представленная разработчиком редакция статьи 528-2 не содержит пункта 4, о котором указано и на который сделана ссылка в вышеуказанной норме.
Фактором коррупционных рисков является наличие ошибочных отсылочных и бланкетных норм в проекте нормативного правового акта, содержащих неясную либо допускающую широкое (двоякое) толкование ссылку на другие положения другого нормативного правового акта.
Рекомендации:
В подпункте 2) пункта 1. статьи 528-2 проекта указать верную ссылку на норму статьи 528-2, в которой определен размер обеспечения исполнения обязанностей юридического лица, осуществляющего деятельность в сфере таможенного дела.
Фактор 2 п. Отсутствует
Текст проблемной нормы:
Отсутствует
Факторы риска:
• Широта дискреционных полномочий
Риски коррупции:
• Мошенничество
• Злоупотребление должностными полномочиями
• Превышение власти или должностных полномочий
• Получение взятки
• Дача взятки
Замечания:
В соответствии с пунктом 3 статьи 528-3 проекта должностное лицо территориального таможенного органа производит таможенный осмотр сооружений (помещений, площадок) заявителя согласно пункту 3 статьи 415 настоящего Кодекса на соответствие требованиям, определенным подпунктом 1) пункта 1 статьи 528-2 Кодекса.
Далее вышеуказанным пунктом предусмотрен перечень документов, который заявитель предоставляет должностному лицу территориального таможенного органа при проведении таможенного осмотра сооружений (помещений, площадок):
1) подтверждающие нахождение в собственности, хозяйственном ведении, оперативном управлении или аренде сооружений (помещений, площадок), предназначенных для использования в качестве места временного хранения товаров электронной торговли и (или) для хранения товаров электронной торговли, помещенных под таможенную процедуру таможенного склада;
2) подтверждающие наличие:
погрузочно-разгрузочных механизмов либо договора с лицом, предоставляющим услуги, связанные с использованием погрузочно-разгрузочных механизмов;
сертифицированного весового оборудования, соответствующего характеру помещаемых товаров.
Вместе с тем, пунктом 1 статьи 528-2 проекта установлено, что условиями включения юридического лица, претендующего на осуществление деятельности в качестве оператора электронной торговли, в реестр операторов электронной торговли являются в том числе:
- наличие систем контроля въезда транспортных средств на территорию и выезда с территории, входа лиц на территорию и (или) в сооружения (помещения, площадки) и выхода с территории и (или) из сооружений (помещений, площадок) (где находятся товары, подлежащие таможенному круглосуточном режиме, позволяющими осуществлять просмотр видеоинформации о происшедших событиях в течение тридцати календарных дней на территории склада;
- наличие технически исправных подъездных путей;
- наличие мест для досмотра товаров, в том числе крытых площадок, оснащенных электрическим освещением и оборудованных средствами видеонаблюдения, функционирующими в круглосуточном режиме, предоставляющими возможность удаленного доступа органу государственных доходов к просмотру видеоинформации в режиме реального времени, накопления и осуществления просмотра видеоинформации в течение тридцати календарных дней. При этом место досмотра должно быть обозначено по периметру краской желтого цвета или клейкой лентой и исключать наличие не просматриваемых зон (участков) для средств видеонаблюдения;
- на территории не должны быть расположены здания (строения) и сооружения, не связанные с деятельностью склада.
Однако документальное подтверждение соответствия вышеуказанных требований не предусмотрено перечнем документов, который заявитель предоставляет должностному лицу территориального таможенного органа в соответствии с пунктом 3 статьи 528-3 проекта.
Так, если некоторые условия включения в реестр операторов электронной торговли фактически подтверждаются документами (нахождение в собственности помещений и сооружений, право владения погрузочно-разгрузочными механизмами, права владения сертифицированным весовым оборудованием и т.д.), то для вышеуказанных условий такие требования отсутствуют.
Такой пробел порождает коррупционные риски в виде широких дискреционных полномочий для должностных лиц, осуществляющих таможенный осмотр сооружений (помещений, площадок) заявителя согласно установленным требованиям.
То есть, если по некоторым критериям должностное лицо таможенного органа вынуждено требовать и подкреплять в материалы (к акту таможенного осмотра сооружений) подтверждающие документы, то по вышеуказанным критериям у него имеется возможность действовать на свое усмотрение - указывать или не указывать выявленные несоответствия, ввиду того, что подтверждать их не нужно.
Рекомендации:
Предусмотреть наличие подтверждающих документов для всех условий включения юридического лица, претендующего на осуществление деятельности в качестве оператора электронной торговли, в реестр операторов электронной торговли, предусмотренных пунктом 1 статьи 528-2 проекта.
ЭКСПЕРТ 2 АХМЕДИНА РОЗА ЗАМАНБЕКОВНА
Фактор 1 Статья 1 пп. 26)
Текст проблемной нормы:
Статья 1. Внести в Кодекс Республики Казахстан «О таможенном регулировании в Республике Казахстан» следующие изменения:
…
26) в статье 180:
дополнить пунктом 11 следующего содержания:
«11. Подача декларации на товары электронной торговли не сопровождается представлением таможенному органу документов, подтверждающих заявленные в ней сведения, за исключением следующих случаев:
1) подача декларации на товары электронной торговли на бумажном носителе в случае, указанном в пункте 5 статьи 175 настоящего Кодекса (сопровождается представлением таможенному органу документов, подтверждающих полномочия лица, подающего декларацию на товары электронной торговли);
2) иные случаи, установленные законодательством Республикой Казахстан.»
Факторы риска:
• Ошибочные отсылочные и бланкетные нормы
Риски коррупции:
• Злоупотребление должностными полномочиями
• Непринятие руководителями государственных органов мер по противодействию коррупции
Замечания:
Подпунктом 26) статьи 1 проекта Закона предлагается дополнить статью 180 Кодекса Республики Казахстан «О таможенном регулировании в Республике Казахстан» (далее - Кодекс) пунктом 11, в котором подпункт 2) сформулирован как «иные случаи, установленные законодательством Республикой Казахстан».
Формулировка «иные случаи, установленные законодательством Республикой Казахстан» свидетельствует об использовании бланкетных норм права, которых не должно быть (норм права, которые отсылают ко всему законодательству в целом).
Наличие бланкетных норм в проекте нормативного правового акта является фактором коррупционных рисков, согласно Методическим рекомендациям по проведению научной антикоррупционной экспертизы проектов нормативных правовых актов, утверждённых приказом Председателя Агентства Республики Казахстан по противодействию коррупции (Антикоррупционной службы), от 28 июля 2023 года № 268.
Коррупционный риск состоит в том, что отсылка к законодательству в целом придаёт анализируемой норме некую неопределённость, что может способствовать возникновению таких факторов коррупциогенных рисков как широкие регулирующие полномочия должностных лиц (государственного органа), завышенные требования, ограничивающие права и свободы физических лиц, и/или предъявление которых не обосновано нормами законодательства.
Бланкетные нормы при определенных условиях могут создать возможность произвольного толкования правоприменителем своих полномочий с целью извлечения незаконной выгоды.
Рекомендации:
В целях обеспечения правовой определённости, а также недопущения коррупционных рисков рекомендуется указать области законодательства Республики Казахстан, которыми должны руководствоваться правоприменители в связи с введением электронной торговли.
Фактор 2 Статья 1 пп. 39)
Текст проблемной нормы:
«Статья 1. Внести в Кодекс Республики Казахстан «О таможенном регулировании в Республике Казахстан» следующие изменения:
39) раздел 5 дополнить главой 45-1 следующего содержания:
«РАЗДЕЛ 5
ОСОБЕННОСТИ ПОРЯДКА И УСЛОВИЙ ПЕРЕМЕЩЕНИЯ ЧЕРЕЗ ТАМОЖЕННУЮ ГРАНИЦУ ЕВРАЗИЙСКОГО ЭКОНОМИЧЕСКОГО СОЮЗА ОТДЕЛЬНЫХ КАТЕГОРИЙ ТОВАРОВ
…
Глава 45-1
Особенности порядка и условий перемещения через таможенную границу Евразийского экономического союза товаров электронной торговли
Статья 392-1. Общие положения о порядке и условиях перемещения через таможенную границу Евразийского экономического союза товаров электронной торговли
1. ...
2. Товары, ввезенные на таможенную территорию Евразийского экономического союза, таможенные операции в отношении которых совершались с применением особенностей порядка и условий перемещения через таможенную границу Евразийского экономического союза товаров электронной торговли, установленных настоящей главой, после их выпуска не должны использоваться в коммерческой деятельности.
При выявлении фактов использования указанных товаров в коммерческой деятельности физические лица, являющиеся стороной сделки на электронных торговых площадках с использованием ресурсов сети Интернет и использующие такие товары в коммерческой деятельности, несут ответственность в соответствии с законодательством Республики Казахстан.»
Факторы риска:
• Широта дискреционных полномочий
Риски коррупций:
• Злоупотребление должностными полномочиями
• Непринятие руководителями государственных органов мер по противодействию коррупции
Замечания:
Подпунктом 39) статьи 1 проекта Закона предлагается раздел 5 Кодекса дополнить новой главой 45-1, в которой частью второй пункта 2 статьи 392-1 устанавливается, что «физические лица, являющиеся стороной сделки на электронных торговых площадках с использованием ресурсов сети Интернет и использующие такие товары в коммерческой деятельности, несут ответственность в соответствии с законодательством Республики Казахстан».
Коррупционный риск анализируемой нормы состоит в утверждении, что физические лица несут ответственность в соответствии с законодательством Республики Казахстан.
По общеизвестному правилу ответственность за нарушение законодательства устанавливается только законами, но не законодательством (совокупностью НПА, принятых в установленном порядке). Следовательно, физические лица, являющиеся стороной сделки на электронных торговых площадках, должны нести ответственность в соответствии с законами Республики Казахстан.
Указанное упущение, не ограничивая пределы усмотрения должностного лица нормами закона, может спровоцировать создание условий для коррупционных правонарушений.
Нерегламентированность процессуального порядка исполнения должностных полномочий и компетенций является признаком дискреционных полномочий.
Полномочие должностного лица и/или государственного органа, из содержания которого невозможно определить пределы этого полномочия, является фактором коррупционных рисков.
Рекомендации:
В целях недопущения коррупционных рисков в части второй пункта 2 статьи 392-1(пп.39) ст.1 проекта Закона) слово «законодательством» рекомендуется заменить словом «законами»
Фактор 3 Статья 1 пп. 39)
Текст проблемной нормы:
«Статья 1. Внести в Кодекс Республики Казахстан «О таможенном регулировании в Республике Казахстан» следующие изменения:
39) раздел 5 дополнить главой 45-1 следующего содержания:
«РАЗДЕЛ 5
ОСОБЕННОСТИ ПОРЯДКА И УСЛОВИЙ ПЕРЕМЕЩЕНИЯ ЧЕРЕЗ ТАМОЖЕННУЮ ГРАНИЦУ ЕВРАЗИЙСКОГО ЭКОНОМИЧЕСКОГО СОЮЗА ОТДЕЛЬНЫХ КАТЕГОРИЙ ТОВАРОВ
…
Глава 45-1
Особенности порядка и условий перемещения через таможенную границу Евразийского экономического союза товаров электронной торговли
Статья 392-8. Применение таможенных платежей и исполнение обязанности по уплате таможенных платежей в отношении товаров электронной торговли, приобретенных физическими лицами
1. ...
18. Обязанность по уплате таможенной пошлины в отношении товаров электронной торговли исполняется плательщиком.
Законодательством Республики Казахстан может быть установлена возможность исполнения обязанности по уплате таможенной пошлины в отношении товаров электронной торговли также иными лицами.»
Факторы риска:
• «Навязанная» коррупциогенность
Риски коррупции;
• Злоупотребление должностными полномочиями
• Непринятие руководителями государственных органов мер по противодействию коррупции
Замечания:
Подпунктом 39) статьи 1 проекта Закона предлагается раздел 5 Кодекса дополнить новой главой 45-1, в которой частью второй пункта 18 статьи 392-8 устанавливается, что законодательством Республики Казахстан может быть установлена возможность исполнения обязанности по уплате таможенной пошлины в отношении товаров электронной торговли также иными лицами.
Данная норма предусматривает процедуру принятия решения по исполнению …… текст отсутствует в оригинале
торговли иными лицами путем урегулирования на уровне подзаконного нормативного правового акта, при наличии возможности её урегулирования на законодательном уровне.
Коррупционный риск предлагаемой нормы состоит в том, что она может спровоцировать развитие системной коррупции посредством частого вмешательства должностных лиц уполномоченного органа по вопросам соблюдения процессов таможенного декларирования и хранения товаров электронной торговли.
Предоставление возможности для уполномоченного органа в сфере таможенного дела утверждать подзаконные нормативные правовые акты по исполнению обязанности по уплате таможенной пошлины в отношении товаров электронной торговли иными лицами, при отсутствии такой необходимости, является признаком «навязанной» коррупциогенности.
Предоставление проектом нормативного правового акта широких возможностей для ведомственного нормотворчества, без обозначения критериев и условий подзаконного регулирования, является фактором коррупционных рисков, согласно Методическим рекомендациям по проведению научной антикоррупционной экспертизы проектов нормативных правовых актов, утверждённых приказом Председателя Агентства Республики Казахстан по противодействию коррупции (Антикоррупционной службы), от 28 июля 2023 года № 268.
Рекомендации:
Во избежание коррупционных рисков формулировку части второй пункта 18 статьи 392-8 (пп.39 ст.1 проекта Закона) рекомендуется доработать, исключив возможность ведомственного нормотворчества.
V. Вывод заключения
ЭКСПЕРТ 1 МАЙШЕКИН ИСЛАМБЕК НУРБОЛОВИЧ
Экспертиза проекта Закона Республики Казахстан «О внесении изменений и дополнений в Кодекс Республики Казахстан «О таможенном регулировании в Республике Казахстан» показала наличие коррупционных рисков в положениях проекта.
По результатам экспертизы установлены коррупционные факторы «ошибочных отсылочных и бланкетных норм» и «широты дискреционных полномочий». Таким образом, считаю возможным дальнейшее продвижение проекта после устранения вышеуказанных замечаний.
Вместе с тем, в соответствии с пунктом 128 Правил организации и проведения научной экспертизы, а также отбора научных экспертов (совместный приказ Министра юстиции Республики Казахстан от 11 июля 2023 года № 473, и.о. Министра национальной экономики Республики Казахстан от 12 июля 2023 года № 135 и Председателя Агентства Республики Казахстан по противодействию коррупции (Антикоррупционной службы) от 11 июля 2023 года № 223) в случае несогласия с рекомендациями данного экспертного заключения прошу направить координатору ответ с обоснованием причин несогласия не позднее 5 (пять) рабочих дней со дня получения заключения научной антикоррупционной экспертизы.
ЭКСПЕРТ 2 АХМЕДИНА РОЗА ЗАМАНБЕКОВНА
Экспертиза данного Проекта показала, что процесс его разработки не противоречит установленному законодательством порядку.
Требование прозрачности продвижения Проекта соблюдено: https://legalacts.egov.kz/npa/view?id=15326005.
Обнаружены факторы коррупционных рисков: ошибочные отсылочные и бланкетные нормы, широта дискреционных полномочий, «навязанная» коррупциогенность».
Считаю возможным дальнейшее продвижение рассмотренного проекта Закона Республики Казахстан «О внесении изменений и дополнений в Кодекс Республики Казахстан «О таможенном регулировании в Республике Казахстан» после устранения выявленных экспертизой факторов коррупционных рисков.
Игнорирование н неустранение выявленных факторов коррупционных рисков могут стать впоследствии основанием для привлечения должностных лиц к административной и уголовной ответственности: за непринятие руководителями государственных органов мер по противодействию коррупции (ст.680 КоАП РК), злоупотребление должностными полномочиями (ст.361 УК РК).
Примечание.
Согласно подпунктам 1) и 3) пункта 128 Правил организации и проведения научной экспертизы, а также отбора научных экспертов, утвержденных 2023 года № 473, и.о. Министра национальной экономики Республики Казахстан от 12 июля 2023 года № 135 и Председателя Агентства Республики Казахстан по противодействию коррупции (Антикоррупционной службы) от 11 июля 2023 года № 223, в случаях согласия или несогласия с рекомендациями, разработчик не позднее 5 (пять) рабочих дней со дня получения заключения научной антикоррупционной экспертизы направляет координатору письмо с указанием согласия или обоснованных причин несогласия.
VI. Особое мнение координатора
Подписано в личном кабинете координатора.
Приложение
Фактор 1 пп. Подпункт 2) пункта 1 статьи 528-2
Текст проблемной нормы:
Статья 528-2. Условия включения в реестр операторов электронной торговли.
1. Условиями включения юридического лица, претендующего на осуществление деятельности в качестве оператора электронной торговли, в реестр операторов электронной торговли являются:
2) обеспечение исполнения обязанностей юридического лица, осуществляющего деятельность в сфере таможенного дела, в размере, определяемом в соответствии с пунктом 4 настоящей статьи.
Замечания: В соответствии с подпунктом 2) пункта 1 статьи 528-2 проекта одним из условий включения в реестр операторов электронной торговли является «обеспечение исполнения обязанностей юридического лица, осуществляющего деятельность в сфере таможенного дела, в размере, определяемом в соответствий с пунктом 4 настоящей статьи».
Однако представленная разработчиком редакция статьи 528-2 не содержит пункта 4, о котором указано и на который сделана ссылка в вышеуказанной норме.
Фактором коррупционных рисков является наличие ошибочных отсылочных и бланкетных норм в проекте нормативного правового акта, содержащих неясную либо допускающую широкое (двоякое) толкование ссылку на другие положения другого нормативного правового акта.
Обоснование МНЭ: принимается, в проект ЗРК внесена техническая правка.
Фактор 2
Замечания: В соответствии с пунктом 3 статьи 528-3 проекта должностное лицо территориального таможенного органа производит таможенный осмотр сооружений (помещений, площадок) заявителя согласно пункту 3 статьи 415 настоящего Кодекса на соответствие требованиям, определенным подпунктом 1) пункта 1 статьи 528-2 Кодекса. Далее вышеуказанным пунктом предусмотрен перечень документов, который заявитель предоставляет должностному лицу территориального таможенного органа при проведении таможенного осмотра сооружений (помещений, площадок):
1) подтверждающие нахождение в собственности, хозяйственном ведении, оперативном управлении или аренде сооружений (помещений, площадок), предназначенных для использования в качестве места временного хранения товаров электронной торговли и (или) для хранения товаров электронной торговли, помещенных под таможенную процедуру таможенного склада;
2) подтверждающие наличие:
погрузочно-разгрузочных механизмов либо договора с лицом, предоставляющим услуги, связанные с использованием погрузочно-разгрузочных механизмов;
сертифицированного весового оборудования, соответствующего характеру помещаемых товаров.
Вместе с тем, пунктом 1 статьи 528-2 проекта установлено, что условиями включения юридического лица, претендующего на осуществление деятельности в качестве оператора электронной торговли, в реестр операторов электронной торговли являются в том числе:
- наличие систем контроля въезда транспортных средств на территорию и выезда с территории, входа лиц на территорию и (или) в сооружения (помещения, площадки) и выхода с территории и (или) из сооружений (помещений, площадок) (где находятся товары, подлежащие таможенному контролю), оборудованных средствами видеонаблюдения, функционирующими в круглосуточном режиме, позволяющими осуществлять просмотр видеоинформации о происшедших событиях в течение тридцати календарных дней на территории склада;
- наличие технически исправных подъездных путей;
- наличие мест для досмотра товаров, в том числе крытых площадок, оснащенных электрическим освещением и оборудованных средствами видеонаблюдения, функционирующими в круглосуточном режиме, предоставляющими возможность удаленного доступа органу государственных доходов к просмотру видеоинформации в режиме реального времени, накопления и осуществления просмотра видеоинформации в течение тридцати календарных дней. При этом место досмотра должно быть обозначено по периметру краской желтого цвета или клейкой лентой и исключать наличие не просматриваемых зон (участков) для средств видеонаблюдения;
- на территории не должны быть расположены здания (строения) и сооружения, не связанные с деятельностью склада.
Однако документальное подтверждение соответствия вышеуказанных требований' не предусмотрено перечнем документов, который заявитель предоставляет должностному лицу территориального таможенного органа в соответствии с пунктом 3 статьи 528-3 проекта.
Так, если некоторые условия включения в реестр операторов электронной торговли фактически подтверждаются документами (нахождение в собственности помещений и сооружений, право владения погрузочно-разгрузочными механизмами, права владения сертифицированным весовым оборудованием и т.д.), то для вышеуказанных условий такие требования отсутствуют.
Такой пробел порождает коррупционные риски в виде широких дискреционных полномочий для должностных лиц, осуществляющих таможенный осмотр сооружений (помещений, площадок) заявителя согласно установленным требованиям.
То есть, если по некоторым критериям должностное лицо таможенного органа вынуждено требовать и подкреплять в материалы (к акту таможенного осмотра сооружений) подтверждающие документы, то по вышеуказанным критериям у него имеется возможность действовать на свое усмотрение - указывать или не указывать выявленные несоответствия, ввиду того, что подтверждать их не нужно.
Обоснование МНЭ: Не принимается, документальное подтверждение соответствия требованиям указанных в подпункте 1) пункта 1 статьи 528-2 Кодекса РК производится при осуществлении таможенного осмотра в соответствии со статьей 41.5 Кодекса РК, с обязательным предоставлением копии документов и предъявлением оригиналов.
Также отмечаем, что результаты проведения таможенного осмотра помещений и территорий оформляются путем составления акта таможенного осмотра помещений и территорий, с приложением копии документов, который остается в территориальном таможенном органе.
Фактор 3 Статья 1 пп. 26)
Текст проблемной нормы:
Статья 1. Внести в Кодекс Республики Казахстан «О таможенном регулировании в Республике Казахстан» следующие изменения:
…
26) в статье 180:
дополнить пунктом 11 следующего содержания:
«11. Подача декларации на товары электронной торговли не сопровождается представлением таможенному органу документов, подтверждающих заявленные в ней сведения, за исключением следующих случаев:
1) подача декларации на товары электронной торговли на бумажном носителе в случае, указанном в пункте 5 статьи 175 настоящего Кодекса (сопровождается представлением таможенному органу документов, подтверждающих полномочия лица, подающего декларацию на товары электронной торговли);
2) иные случаи, установленные законодательством Республикой Казахстан.»
Замечания: Подпунктом 26) статьи 1 проекта Закона предлагается дополнить статью 180 Кодекса Республики Казахстан «О таможенном регулировании в Республике Казахстан» (далее - Кодекс) пунктом 11, в котором подпункт 2) сформулирован как «иные случаи, установленные законодательством Республикой Казахстан».
Формулировка «иные случаи, установленные законодательством Республикой Казахстан» свидетельствует об использовании бланкетных норм права, которых не должно быть (норм права, которые отсылают ко всему законодательству в целом).
Наличие бланкетных норм в проекте нормативного правового акта является фактором коррупционных рисков, согласно Методическим рекомендациям по проведению научной антикоррупционной экспертизы проектов нормативных правовых актов, утверждённых приказом Председателя Агентства Республики Казахстан по противодействию коррупции (Антикоррупционной службы), от 28 июля 2023 года № 268.
Коррупционный риск состоит в том, что отсылка к законодательству в целом придаёт анализируемой норме некую неопределённость, что может способствовать возникновению таких факторов коррупционных рисков, как широкие регулирующие полномочия должностных лиц (государственного органа), завышенные требования, ограничивающие права и свободы физических лиц, и/или предъявление которых не обосновано нормами законодательства.
Бланкетные нормы при определенных условиях могут создать возможность произвольного толкования правоприменителем своих полномочий с целью извлечения незаконной выгоды.
Обоснование МНЭ: Принимается, в целях уточнения области законодательства подпункт 2) пункта 11. статьи 180 изложен в следующей редакции «2) иные случаи, установленные таможенным законодательством Республикой Казахстан».
Фактор 4 Статья 1 пп. 39)
Текст проблемной нормы:
«Статья 1. Внести в Кодекс Республики Казахстан «О таможенном регулировании в Республике Казахстан» следующие изменения:
39) раздел 5 дополнить главой 45-1 следующего содержания:
«РАЗДЕЛ 5
ОСОБЕННОСТИ ПОРЯДКА И УСЛОВИЙ ПЕРЕМЕЩЕНИЯ ЧЕРЕЗ ТАМОЖЕННУЮ ГРАНИЦУ ЕВРАЗИЙСКОГО ЭКОНОМИЧЕСКОГО СОЮЗА ОТДЕЛЬНЫХ КАТЕГОРИЙ ТОВАРОВ
…
Глава 45-1 Особенности порядка и условий перемещения через таможенную границу Евразийского экономического союза товаров электронной торговли
Статья 392-1. Общие положения о порядке и условиях перемещения через таможенную границу Евразийского экономического союза товаров электронной торговли
1.
…
2. Товары, ввезенные на таможенную территорию Евразийского экономического союза, таможенные операции в отношении которых совершались с применением особенностей порядка и условий перемещения через таможенную границу Евразийского экономического союза товаров электронной торговли, установленных настоящей главой, после их выпуска не должны использоваться в коммерческой деятельности.
При выявлении фактов использования указанных товаров в коммерческой деятельности физические лица, являющиеся стороной сделки на электронных торговых площадках с использованием ресурсов сети Интернет и использующие такие товары в коммерческой деятельности, несут ответственность в соответствии с законодательством Республики Казахстан.»
Замечания: Подпунктом 39) статьи 1 проекта Закона предлагается раздел 5 Кодекса дополнить новой главой 45-1, в которой частью второй пункта 2 статьи 392-1 устанавливается, что «физические лица, являющиеся стороной сделки на электронных торговых площадках с использованием ресурсов сети Интернет и использующие такие товары в коммерческой деятельности, несут ответственность в соответствии с законодательством Республики Казахстан».
Коррупционный риск анализируемой нормы состоит в утверждении, что физические лица несут ответственность в соответствии с законодательством Республики Казахстан.
По общеизвестному правилу ответственность за нарушение законодательства устанавливается только законами, но не законодательством (совокупностью НПА, принятых в установленном порядке). Следовательно, физические лица, являющиеся стороной сделки на электронных торговых площадках, должны нести ответственность в соответствии с законами Республики Казахстан.
Указанное упущение, не ограничивая пределы усмотрения должностного лица нормами закона, может спровоцировать создание условий для коррупционных правонарушений.
Нерегламентированность процессуального порядка исполнения должностных полномочий и компетенций является признаком дискреционных полномочий. Полномочие должностного лица и/или государственного органа, из содержания которого невозможно определить пределы этого полномочия, является фактором коррупционных рисков.